- 曾晖律师 & Ming
H-1B 没有抽中怎么办？美国境内身份转换请了解一下！
【摘要】所谓身份转换 （Change of Status，下文简称为COS），是指在美国境内，从一种非移民身份转换为另一种非移民身份过程。在这篇文章，纽约锦晖事务所 (Zeng Law Group, PLLC）的曾晖律师，将针对身份转换进行分析。
案例：小明和小红是夫妻。小红持H-1B签证，小明持F-1签证。毕业后，小明雇主为其递交H-1B申请，但未被抽中。小明面临了身份转换问题，希望将F-1转换为H-4 （H-1B持有人的配偶在美国合法居留的身份）。
1. 什么是身份转换（COS）？
身份转换是指，在不用离境重新获得签证的情况下，向移民局申请申请，从一种非移民身份转换为另一种非移民身份的过程。在此案例里，即小明从F-1转换为H-4的过程。
2. 为什么选择COS而非回到位于中国境内的美国大使馆/领事馆办理新类型签证？
优势：小明首先可以节省飞机票钱，其能避免回国办理新签证所可能面临的拒签风险。同时，小明在COS审理期间，在美皆为合法停留。
劣势：在COS申请期间，小明不能离开美国境内，一旦离境视为放弃申请。同时此申请处理时间会长达几个月。如果申请失败小明需要立刻离境。
3. 小明在进行COS身份转换时，需要注意哪些点？
COS的申请时间 -“90天规则”
90天规则是指，申请人持一种非移民类签证进入美国，在90天之内，提交 COS申请，希望将身份转为另一种非移民类签证，会被推定为，入境时做出虚假陈述（”presumption of misrepresentation”），身份转换申请极有可能被拒。比如，小明以B签证入境，在90天之内，提出申请，希望将身份转至F-1签证。因为入境时是旅游倾向，此COS申请会让移民局推定，其在入境时本来想读书，但欺骗政府说自己是旅游。此类虚假陈述推定，会导致COS极大可能被拒绝。
在提交COS申请时，申请人应当有合法有效的身份
小明在递交COS申请的时候，应当持有合法有效的F1身份。原理也显而易见：COS是从一种合法有效的非移民身份，转换为另一种合法有效的非移民身份。如果小明以“黑户”的状态非法滞留在美国，那么他不能利用COS机制将自己转换成合法非移民身份。
在提交COS申请后到移民局作出COS决定之前，小明不能离开美国境内，否则会被视为放弃申请，COS申请被拒绝
4. COS申请期间的身份状况是什么？
如果小明的申请成功：
如果小明的申请失败：
5. COS申请被拒后的注意事项和相关惩罚是什么？
如果小明的COS申请被拒，且原有身份过期，则需要立刻离境。立刻离境，小明不会面临任何惩罚，并且可以回到中国办理新类型签证，并仍有下次入境美国的机会。若小明没有及时离境，他将面临潜在的遣返诉讼（”removal proceeding”）的可能性，并且根据其离境原因 （非法滞留一段时间后的自愿离境 vs 遣返诉讼后被公权力机关执行离境），小明将会面临不同的惩罚措施：
遣返诉讼
遣返诉讼是指由美国国土安全部发起、移民法庭的移民法官判决的， 用来决定外国人的可遣返性（”removability”）的诉讼程序。若一审被告，即当事外国人，没有保留上诉的权利，则该一审判决立即成为具有终局效力的遣返判令（”final remove order”）；若保留上诉权利并且在30天内上诉，则二审法院作出的判决具有终局效力决定是否遣返。
在美国移民与海关执行部门（”Immigration and Customs Enforcement”）执行该遣返判令的90天限定期间内，该部门有权利监禁（”detain”）该被遣返人。
若在被遣返后又非法进入或者尝试非法进入美国，则将面临终身禁止进入美国的惩罚（”permanent bar”）。
自愿离境
申请人在被拒绝之后应当立刻离境。若没有立刻离境，而是滞留了一定时间后自愿离境，根据滞留时长，申请人将会面临不同的惩罚（注意：非法滞留时长的计算，是从申请被拒时间开始起算）：
(1) 在遣返诉讼开始前，若连续累计超过180天但少于一年的非法拘留时长：未来3年内禁止进入美国境内。
(2) 无论在遣返诉讼前、中、后离开美国，若连续累计大于等于1年的非法居留时长：未来10年内禁止进入美国境内。
(3) 若总共累计（无需连续，可多次非法拘留时长分别相加）超过1年的非法居留时长，且在没有获得合法进入美国的理由（理由可以是正式允许进入美国”admitted”或临时性允许”paroled”）期间，重新进入或者尝试重新进入美国：永久禁止进入美国。
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曾晖律师简介:
曾晖律师是Zeng Law Group, PLLC (纽约锦晖律师事务所）的高级合伙人。曾律师连续两年（2017和2018）被美国路透社(Thomson Reuters)超级律师杂志 Super Lawyers评为 Rising Star。在美国执业律师中，仅有2.5%左右的律师能获得此荣誉。曾律师也被 Crain’s New York 杂志评选为2018 Leading Women Lawyers in NYC （纽约市前100杰出女性律师）。
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